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| 國有企業(yè)托管式經(jīng)營中的問題 |
國有企業(yè)托管式經(jīng)營中的問題
一、國有企業(yè)托管的內(nèi)涵與特征
企業(yè)托管是指企業(yè)資產(chǎn)所有者將企業(yè)的整體或部分資產(chǎn)的經(jīng)營權(quán)、處置權(quán)，以契約形式在一定條件和期限內(nèi)，委托給其他法人或個人進行管理，從而實現(xiàn)財產(chǎn)的經(jīng)營權(quán)處置權(quán)有條件轉(zhuǎn)移的經(jīng)濟活動行為。企業(yè)托管是近幾年才提出的一個新概念。我國海南、江西、黑龍江等省市早在前幾年已經(jīng)在企業(yè)托管經(jīng)營中做出了一些有益的探索。企業(yè)托管經(jīng)營有以下特點：
1．托管經(jīng)營的目的。托管經(jīng)營的目的是在不改變或者暫不改變原產(chǎn)權(quán)歸屬的情況下，直接進行企業(yè)資產(chǎn)等要素的重組流動，通過優(yōu)化資源配置，拓寬引資渠道。保證國有資產(chǎn)的增值，從而獲得企業(yè)資產(chǎn)有效、合理的回報。
2．托管經(jīng)營的主體。托管經(jīng)營的主體是委托方和受托方。委托方是能夠行使被委托企業(yè)所有者權(quán)利的部門，如國有資產(chǎn)公司、國有控股公司、國有資產(chǎn)經(jīng)營公司、具備條件的大型企業(yè)集團等；受托方是具有較高經(jīng)營管理水平并能承擔(dān)一定經(jīng)營風(fēng)險的法人或自然人，一般是獨立法人。
3．托管經(jīng)營的客體。被托管的企業(yè)為托管經(jīng)營的客體，一般是指微利、虧損或嚴(yán)重虧損瀕臨破產(chǎn)的國有中小企業(yè)。
4．托管經(jīng)營的形式。從實踐中看，企業(yè)托管經(jīng)營的形式主要有四種：一是整體托管，即將整個企業(yè)交給受托方進行經(jīng)營，二是分層托管，即大型國有企業(yè)可以對其下屬的分廠、車間進行一定層次的托管，三是部分托管，即從國有企業(yè)劃出幾條生產(chǎn)線、幾個生產(chǎn)車間，對其實行托管經(jīng)營；四是專項托管，即對企業(yè)中的某項業(yè)務(wù)，如生產(chǎn)組織、原料供應(yīng)、產(chǎn)品銷售或科研開發(fā)等環(huán)節(jié)進行托管。
5．托管經(jīng)營的優(yōu)勢。企業(yè)托管不變更產(chǎn)權(quán)主體、不改變企業(yè)所有制性質(zhì)，只以托管公司人才、資金、管理優(yōu)勢重組改造企業(yè)，以少量的增量投資盤活大量存量資產(chǎn)，比兼并、收購更便于操作。企業(yè)托管與承包、租賃經(jīng)營有明顯的區(qū)別。
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第一，企業(yè)托管與承包經(jīng)營的區(qū)別。
(1)經(jīng)營基礎(chǔ)不同。承包經(jīng)營只是計劃經(jīng)濟下經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)移，真正的企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)難于落實。而托管經(jīng)營是以法人財產(chǎn)權(quán)的確立為基礎(chǔ)，受托企業(yè)不僅有自主經(jīng)營權(quán)，而且還有部分財產(chǎn)的處置權(quán)與收益分成權(quán)。
(2)經(jīng)營者主體不同。托管經(jīng)營的經(jīng)理不再由政府或組織部門任命，而是由受托方派出，體現(xiàn)受托方的利益，從而形成與所有權(quán)、生產(chǎn)者不同的獨立的利益主體。
(3)克服了承包經(jīng)營的局限性。承包經(jīng)營的經(jīng)營者大都限于企業(yè)內(nèi)部或行業(yè)內(nèi)部，而且往往限于經(jīng)營者個人，經(jīng)營者承擔(dān)風(fēng)險的能力差，“一對一”的談判也具有局限性。而托管經(jīng)營面向市場，由市場匹配托管經(jīng)營的雙方，具有廣闊的選擇空間，受托方以自身資信能力作抵押，或以第三者擔(dān)保為條件，以委托資產(chǎn)保值為指標(biāo)，其內(nèi)部利益激勵和約束機制的強化，增強了經(jīng)營者的責(zé)任感與經(jīng)營意識。
第二，企業(yè)托管與租賃經(jīng)營的區(qū)別。
(1)目的不同。托管經(jīng)營是通過經(jīng)營能力與生產(chǎn)要素的優(yōu)化配置，轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制，達到“先搞活經(jīng)營者，后搞活企業(yè)”的目的，而租賃經(jīng)營則是承租者以支付租金取得企業(yè)財產(chǎn)的使用權(quán)以達到為自己創(chuàng)收的目的。
(2)責(zé)任不同。企業(yè)托管中受托方的利益受托管企業(yè)利益的制衡，與企業(yè)所有者、生產(chǎn)者共同分享利益，分擔(dān)風(fēng)險。而租賃經(jīng)營不論企業(yè)經(jīng)營狀況如何，承租方必須足額交付租金。
(3)范圍不同。托管經(jīng)營有整體、部分、專項多種形式，可適用于各種行業(yè)、類型和不同規(guī)模的企業(yè)，租賃經(jīng)營則僅限于小型企業(yè)和局部資產(chǎn)。
二、國有企業(yè)的托管方式
從托管經(jīng)營的形式上看，既可以是整體或部分托管，也可以分層或?qū)ｍ椡泄堋耐泄芙?jīng)營的方式來講，目前主要有兩種方式：
1．委托運營式。即資產(chǎn)所有者將企業(yè)委托給托管公司進行托管后，產(chǎn)權(quán)主體不變，托管公司將依據(jù)兩者的契約內(nèi)容對公司進行經(jīng)營管理，委托方有權(quán)依據(jù)契約對托管公司的經(jīng)營行為進行監(jiān)督。
2．抵押保證式。即在托管進行之前，由托管公司付給委托方或第三者一筆資金作為風(fēng)險抵押金，托管公司以這筆風(fēng)險金作為托管經(jīng)營虧損的風(fēng)險抵押，或委托方在企業(yè)托管前按凈資產(chǎn)額作價賣給托管公司，并同時簽訂回購協(xié)議，協(xié)議約定企業(yè)在托管期滿后，按托管后的企業(yè)凈資產(chǎn)再作價購回原資產(chǎn)，這種托管方式使托管公司面臨更大的壓力，但有力保障了托管公司的經(jīng)營獨立性。
三、國有企業(yè)托管的操作程序
托管經(jīng)營是一項涉及面廣、程序復(fù)雜的系統(tǒng)工作，應(yīng)根據(jù)企業(yè)的實際情況，重點把握以下基本操作程序：
1．確定托管主體。具有托管經(jīng)營意愿的企業(yè)，可以通過有關(guān)部門尋找目標(biāo)企業(yè)，也可以自己直接洽談，尋找目標(biāo)企業(yè)，這是托管經(jīng)營的前提。要根據(jù)國家產(chǎn)業(yè)發(fā)展的方向和企業(yè)優(yōu)勢及被托管企業(yè)的局限性與發(fā)展前景，確定托管經(jīng)營的對象。
2．提交托管報告。托管主體確定后，雙方各自擬就托管報告上交國有資產(chǎn)管理部門和企業(yè)主管部門。按有關(guān)規(guī)定，由各級國有資產(chǎn)管理部門負(fù)責(zé)審核批準(zhǔn)。托管報告獲準(zhǔn)后，要在當(dāng)?shù)刂饕獔罂习l(fā)布托管經(jīng)營消息，并告知被托管企業(yè)的債權(quán)人、債務(wù)人、合同關(guān)系人，以便對正式托管經(jīng)營企業(yè)的資產(chǎn)進行評估做準(zhǔn)備。
3．摸清企業(yè)家底。托管雙方在托管經(jīng)營前應(yīng)按照國家有關(guān)規(guī)定全面進行清產(chǎn)核資，界定產(chǎn)權(quán)，評估資產(chǎn)，并由國有資產(chǎn)管理部門審核出具資信證明，以經(jīng)核定的凈資產(chǎn)總額作為被托管企業(yè)資產(chǎn)保值的基數(shù)。
4．組織招標(biāo)評審。由各級政府主管部門會同有關(guān)部門組成招標(biāo)評審委員會，按照公開、公正的競爭原則，通過新聞媒介或以召開新聞發(fā)布會的方式公布托管經(jīng)營雙方招標(biāo)、投標(biāo)信息，組織托管經(jīng)營雙方進行雙向選擇。對達成托管經(jīng)營意向的雙方標(biāo)的及委托方的資信情況和經(jīng)營能力進行評審并提出意見，為雙方簽訂托管經(jīng)營合同提供依據(jù)。
5．簽訂托管經(jīng)營合同。托管經(jīng)營雙方經(jīng)過互相論證、磋商，在對雙方權(quán)利、義務(wù)和托管經(jīng)營目標(biāo)、經(jīng)營方略，風(fēng)險責(zé)任、利益分配、合同期限等合同條款認(rèn)可的情況下，簽訂托管經(jīng)營合同。
托管經(jīng)營合同應(yīng)包括以下內(nèi)容：
(1)托管雙方的名稱、住所、法人代表；
(2)被托管企業(yè)名稱和資產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)和人員現(xiàn)狀；
(3)托管經(jīng)營的方式，期限和目標(biāo)；
(4)雙方權(quán)利與義務(wù)；
(5)托管企業(yè)法定代表人的產(chǎn)生及在托管經(jīng)營期間的職責(zé)與權(quán)限；
(6)企業(yè)職工(含離退休職工)的安置與待遇；
(7)被托管企業(yè)原有債權(quán)債務(wù)處理方式；
(8)資金注入、管理、回報形式；
(9)收益分配與風(fēng)險承擔(dān)辦法及受托方風(fēng)險抵押金交納的方式、額度、時間；
(10)托管經(jīng)營監(jiān)督、審計、自律形式及考核辦法；
(11)合同中止、變更及違約責(zé)任；
(12)合同期滿后的評估、驗收及資產(chǎn)移交辦法。
6．履行法律手續(xù)。托管經(jīng)營合同應(yīng)當(dāng)經(jīng)過公證或聘請律師出具法律意見書，然后到工商行政管理部門辦理變更登記手續(xù)。
四、國有企業(yè)托管經(jīng)營中應(yīng)注意的問題
(一)統(tǒng)一認(rèn)識，走出企業(yè)托管實踐中的誤區(qū)。企業(yè)托管作為國有企業(yè)有效經(jīng)營管理形式的一種探索，無疑是具有積極意義的。但從實踐來看，有些問題值得引起重視。
1．托管和委托代理不分。企業(yè)托管與委托代理有一定的相似之處，從民法學(xué)的原理看，企業(yè)托管具有委托代理的性質(zhì)。比如，受托人的權(quán)利來自授權(quán)或協(xié)議的約定，受托人的經(jīng)營結(jié)果都由委托人或公司承擔(dān)等。但是，托管與委托代理也有許多不同之處：第一，托管中，受托人完全可根據(jù)自己的意志決定公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動、決定公司的經(jīng)營策略：而在委托代理中，受托人只能按照委托人的意志從事代理活動。第二，托管的受托方可以對自己的行為獨立承擔(dān)民事責(zé)任，而代理人在代理行為之內(nèi)的一切行為只能由被代理人承擔(dān)民事責(zé)任。目前在托管經(jīng)營中的突出表現(xiàn)是，托管公司以財產(chǎn)所有人的身份占有、使用和處分企業(yè)財產(chǎn)，卻不對自己的行為獨立地承擔(dān)民事責(zé)任，很大一部分風(fēng)險仍要由國家來承擔(dān)。
2．托管和承包、租賃不分。目前在托管經(jīng)營中雖然有的地方已經(jīng)引入了某種財產(chǎn)抵押或擔(dān)保機制，但仍然有“穿新鞋，走老路”的危險。一是目前的托管就其內(nèi)涵來說，都是對國有企業(yè)的經(jīng)營管理權(quán)的讓渡：二是目前的托管就其利益分配來說，國家仍然要承擔(dān)絕大多數(shù)的風(fēng)險甚至是全部風(fēng)險。
3．在托管名義下“炒產(chǎn)權(quán)”甚至演變?yōu)椤胺菄谢薄I(yè)內(nèi)人土已經(jīng)注意到，目前在一些地方大有托管流行之勢，究其原因，既有地方甩包袱和安置職工就業(yè)的客觀需要，亦有證券商和產(chǎn)權(quán)交易中介機構(gòu)“炒產(chǎn)權(quán)”的強烈沖動。
前幾年的“產(chǎn)權(quán)交易熱”由于國務(wù)院的及時干預(yù)而制止，但這股熱潮幾年來一直蓄勢待發(fā)，托管可能會成為一個突破口，“凈資產(chǎn)托管”、“產(chǎn)權(quán)換債權(quán)”等方案就是一個令人不安的信號。因此，如何統(tǒng)一認(rèn)識，引導(dǎo)企業(yè)的托管經(jīng)營向健康方向發(fā)展，是擺在我們面前的一項緊迫的任務(wù)。
(二)正確引導(dǎo)，保證企業(yè)托管沿著健康方向發(fā)展。
1．托管經(jīng)營的政策定位問題。應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，企業(yè)托管經(jīng)營在當(dāng)前有一定的合理性和必要性。但是，由于企業(yè)托管的現(xiàn)行法律無章可循，不宜將企業(yè)托管的作用估計過高。
2．托管經(jīng)營的法律定位問題。從法理上看，托管可以看成是一種特殊的信托關(guān)系，托管的法理在本質(zhì)上與信托的法理一致。所以，托管也完全適用于《信托法》，可以是信托規(guī)范和調(diào)整對象。從這個意義看，專門制訂托管法律沒有必要。但是，托管畢竟是一類獨立的行為，為了適應(yīng)我國未來托管經(jīng)營發(fā)展的需要，對托管行為的規(guī)范，還應(yīng)在《信托法》中專門規(guī)定。
3．防止國有資產(chǎn)流失。國有企業(yè)在進行托管時，一定要進行產(chǎn)權(quán)界定和資產(chǎn)評估，防止國有資產(chǎn)流失。
4．警惕逃避債務(wù)式的企業(yè)托管。對于債務(wù)人旨在逃避債務(wù)，損害債權(quán)人權(quán)益的欺詐性托管，國家各級資產(chǎn)管理部門一定要加強監(jiān)督職能，及時予以制止。
5．應(yīng)限定托管企業(yè)的范圍。關(guān)系到國家安全的企業(yè)，國家規(guī)定的特定行業(yè)的企業(yè)，國家生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的企業(yè)，都不應(yīng)納入托管企業(yè)的范圍。
6．應(yīng)限定受托人和自然人的范圍。虧損企業(yè)或“明盈暗虧”的企業(yè)、重大違法經(jīng)營的企業(yè)、破產(chǎn)者及有重大違法行為者，以及國家規(guī)定不能成為受托人的，不允許其受托管理和處分托管財產(chǎn)。
7．正確引導(dǎo)、規(guī)范托管、保證國有資產(chǎn)不受損失。由于立法滯后，現(xiàn)在還沒有統(tǒng)一的托管法規(guī)，《信托法》對托管也沒有特別規(guī)定，所以要警惕有的地方借托管做文章，如將一個企業(yè)設(shè)備新、人員技術(shù)精、產(chǎn)品適銷對路的分支機構(gòu)，通過托管繼而兼并，而將債務(wù)、老弱病殘人員和舊設(shè)備留給原單位，將有價值的部分在托管的幌子下轉(zhuǎn)移走，將債務(wù)和包袱留給原單位，使國有資產(chǎn)大量流失。
8．自覺，自愿，不搞“拉郎配”。有些地方領(lǐng)導(dǎo)只考慮本地區(qū)的利益和需要，硬性要求當(dāng)?shù)匾恍┬б婧玫钠髽I(yè)托管、繼而兼并債臺高筑、扭虧無望、瀕臨倒閉的企業(yè)，化解矛盾，減少損失。不僅沒有救活一個無可救藥的企業(yè)，而且會把效益好的企業(yè)也拖垮。因此，企業(yè)托管經(jīng)營，政府部門只能牽線搭橋、正確引導(dǎo)，不能硬性“攤派”，強行要求。
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