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| 國有企業托管式經營中的問題 |
國有企業托管式經營中的問題
一、國有企業托管的內涵與特征
企業托管是指企業資產所有者將企業的整體或部分資產的經營權、處置權，以契約形式在一定條件和期限內，委托給其他法人或個人進行管理，從而實現財產的經營權處置權有條件轉移的經濟活動行為。企業托管是近幾年才提出的一個新概念。我國海南、江西、黑龍江等省市早在前幾年已經在企業托管經營中做出了一些有益的探索。企業托管經營有以下特點：
1．托管經營的目的。托管經營的目的是在不改變或者暫不改變原產權歸屬的情況下，直接進行企業資產等要素的重組流動，通過優化資源配置，拓寬引資渠道。保證國有資產的增值，從而獲得企業資產有效、合理的回報。
2．托管經營的主體。托管經營的主體是委托方和受托方。委托方是能夠行使被委托企業所有者權利的部門，如國有資產公司、國有控股公司、國有資產經營公司、具備條件的大型企業集團等；受托方是具有較高經營管理水平并能承擔一定經營風險的法人或自然人，一般是獨立法人。
3．托管經營的客體。被托管的企業為托管經營的客體，一般是指微利、虧損或嚴重虧損瀕臨破產的國有中小企業。
4．托管經營的形式。從實踐中看，企業托管經營的形式主要有四種：一是整體托管，即將整個企業交給受托方進行經營，二是分層托管，即大型國有企業可以對其下屬的分廠、車間進行一定層次的托管，三是部分托管，即從國有企業劃出幾條生產線、幾個生產車間，對其實行托管經營；四是專項托管，即對企業中的某項業務，如生產組織、原料供應、產品銷售或科研開發等環節進行托管。
5．托管經營的優勢。企業托管不變更產權主體、不改變企業所有制性質，只以托管公司人才、資金、管理優勢重組改造企業，以少量的增量投資盤活大量存量資產，比兼并、收購更便于操作。企業托管與承包、租賃經營有明顯的區別。
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第一，企業托管與承包經營的區別。
(1)經營基礎不同。承包經營只是計劃經濟下經營權的轉移，真正的企業經營自主權難于落實。而托管經營是以法人財產權的確立為基礎，受托企業不僅有自主經營權，而且還有部分財產的處置權與收益分成權。
(2)經營者主體不同。托管經營的經理不再由政府或組織部門任命，而是由受托方派出，體現受托方的利益，從而形成與所有權、生產者不同的獨立的利益主體。
(3)克服了承包經營的局限性。承包經營的經營者大都限于企業內部或行業內部，而且往往限于經營者個人，經營者承擔風險的能力差，“一對一”的談判也具有局限性。而托管經營面向市場，由市場匹配托管經營的雙方，具有廣闊的選擇空間，受托方以自身資信能力作抵押，或以第三者擔保為條件，以委托資產保值為指標，其內部利益激勵和約束機制的強化，增強了經營者的責任感與經營意識。
第二，企業托管與租賃經營的區別。
(1)目的不同。托管經營是通過經營能力與生產要素的優化配置，轉換經營機制，達到“先搞活經營者，后搞活企業”的目的，而租賃經營則是承租者以支付租金取得企業財產的使用權以達到為自己創收的目的。
(2)責任不同。企業托管中受托方的利益受托管企業利益的制衡，與企業所有者、生產者共同分享利益，分擔風險。而租賃經營不論企業經營狀況如何，承租方必須足額交付租金。
(3)范圍不同。托管經營有整體、部分、專項多種形式，可適用于各種行業、類型和不同規模的企業，租賃經營則僅限于小型企業和局部資產。
二、國有企業的托管方式
從托管經營的形式上看，既可以是整體或部分托管，也可以分層或專項托管。從托管經營的方式來講，目前主要有兩種方式：
1．委托運營式。即資產所有者將企業委托給托管公司進行托管后，產權主體不變，托管公司將依據兩者的契約內容對公司進行經營管理，委托方有權依據契約對托管公司的經營行為進行監督。
2．抵押保證式。即在托管進行之前，由托管公司付給委托方或第三者一筆資金作為風險抵押金，托管公司以這筆風險金作為托管經營虧損的風險抵押，或委托方在企業托管前按凈資產額作價賣給托管公司，并同時簽訂回購協議，協議約定企業在托管期滿后，按托管后的企業凈資產再作價購回原資產，這種托管方式使托管公司面臨更大的壓力，但有力保障了托管公司的經營獨立性。
三、國有企業托管的操作程序
托管經營是一項涉及面廣、程序復雜的系統工作，應根據企業的實際情況，重點把握以下基本操作程序：
1．確定托管主體。具有托管經營意愿的企業，可以通過有關部門尋找目標企業，也可以自己直接洽談，尋找目標企業，這是托管經營的前提。要根據國家產業發展的方向和企業優勢及被托管企業的局限性與發展前景，確定托管經營的對象。
2．提交托管報告。托管主體確定后，雙方各自擬就托管報告上交國有資產管理部門和企業主管部門。按有關規定，由各級國有資產管理部門負責審核批準。托管報告獲準后，要在當地主要報刊上發布托管經營消息，并告知被托管企業的債權人、債務人、合同關系人，以便對正式托管經營企業的資產進行評估做準備。
3．摸清企業家底。托管雙方在托管經營前應按照國家有關規定全面進行清產核資，界定產權，評估資產，并由國有資產管理部門審核出具資信證明，以經核定的凈資產總額作為被托管企業資產保值的基數。
4．組織招標評審。由各級政府主管部門會同有關部門組成招標評審委員會，按照公開、公正的競爭原則，通過新聞媒介或以召開新聞發布會的方式公布托管經營雙方招標、投標信息，組織托管經營雙方進行雙向選擇。對達成托管經營意向的雙方標的及委托方的資信情況和經營能力進行評審并提出意見，為雙方簽訂托管經營合同提供依據。
5．簽訂托管經營合同。托管經營雙方經過互相論證、磋商，在對雙方權利、義務和托管經營目標、經營方略，風險責任、利益分配、合同期限等合同條款認可的情況下，簽訂托管經營合同。
托管經營合同應包括以下內容：
(1)托管雙方的名稱、住所、法人代表；
(2)被托管企業名稱和資產、債權債務和人員現狀；
(3)托管經營的方式，期限和目標；
(4)雙方權利與義務；
(5)托管企業法定代表人的產生及在托管經營期間的職責與權限；
(6)企業職工(含離退休職工)的安置與待遇；
(7)被托管企業原有債權債務處理方式；
(8)資金注入、管理、回報形式；
(9)收益分配與風險承擔辦法及受托方風險抵押金交納的方式、額度、時間；
(10)托管經營監督、審計、自律形式及考核辦法；
(11)合同中止、變更及違約責任；
(12)合同期滿后的評估、驗收及資產移交辦法。
6．履行法律手續。托管經營合同應當經過公證或聘請律師出具法律意見書，然后到工商行政管理部門辦理變更登記手續。
四、國有企業托管經營中應注意的問題
(一)統一認識，走出企業托管實踐中的誤區。企業托管作為國有企業有效經營管理形式的一種探索，無疑是具有積極意義的。但從實踐來看，有些問題值得引起重視。
1．托管和委托代理不分。企業托管與委托代理有一定的相似之處，從民法學的原理看，企業托管具有委托代理的性質。比如，受托人的權利來自授權或協議的約定，受托人的經營結果都由委托人或公司承擔等。但是，托管與委托代理也有許多不同之處：第一，托管中，受托人完全可根據自己的意志決定公司的生產經營活動、決定公司的經營策略：而在委托代理中，受托人只能按照委托人的意志從事代理活動。第二，托管的受托方可以對自己的行為獨立承擔民事責任，而代理人在代理行為之內的一切行為只能由被代理人承擔民事責任。目前在托管經營中的突出表現是，托管公司以財產所有人的身份占有、使用和處分企業財產，卻不對自己的行為獨立地承擔民事責任，很大一部分風險仍要由國家來承擔。
2．托管和承包、租賃不分。目前在托管經營中雖然有的地方已經引入了某種財產抵押或擔保機制，但仍然有“穿新鞋，走老路”的危險。一是目前的托管就其內涵來說，都是對國有企業的經營管理權的讓渡：二是目前的托管就其利益分配來說，國家仍然要承擔絕大多數的風險甚至是全部風險。
3．在托管名義下“炒產權”甚至演變為“非國有化”。業內人土已經注意到，目前在一些地方大有托管流行之勢，究其原因，既有地方甩包袱和安置職工就業的客觀需要，亦有證券商和產權交易中介機構“炒產權”的強烈沖動。
前幾年的“產權交易熱”由于國務院的及時干預而制止，但這股熱潮幾年來一直蓄勢待發，托管可能會成為一個突破口，“凈資產托管”、“產權換債權”等方案就是一個令人不安的信號。因此，如何統一認識，引導企業的托管經營向健康方向發展，是擺在我們面前的一項緊迫的任務。
(二)正確引導，保證企業托管沿著健康方向發展。
1．托管經營的政策定位問題。應當承認，企業托管經營在當前有一定的合理性和必要性。但是，由于企業托管的現行法律無章可循，不宜將企業托管的作用估計過高。
2．托管經營的法律定位問題。從法理上看，托管可以看成是一種特殊的信托關系，托管的法理在本質上與信托的法理一致。所以，托管也完全適用于《信托法》，可以是信托規范和調整對象。從這個意義看，專門制訂托管法律沒有必要。但是，托管畢竟是一類獨立的行為，為了適應我國未來托管經營發展的需要，對托管行為的規范，還應在《信托法》中專門規定。
3．防止國有資產流失。國有企業在進行托管時，一定要進行產權界定和資產評估，防止國有資產流失。
4．警惕逃避債務式的企業托管。對于債務人旨在逃避債務，損害債權人權益的欺詐性托管，國家各級資產管理部門一定要加強監督職能，及時予以制止。
5．應限定托管企業的范圍。關系到國家安全的企業，國家規定的特定行業的企業，國家生產特殊產品的企業，都不應納入托管企業的范圍。
6．應限定受托人和自然人的范圍。虧損企業或“明盈暗虧”的企業、重大違法經營的企業、破產者及有重大違法行為者，以及國家規定不能成為受托人的，不允許其受托管理和處分托管財產。
7．正確引導、規范托管、保證國有資產不受損失。由于立法滯后，現在還沒有統一的托管法規，《信托法》對托管也沒有特別規定，所以要警惕有的地方借托管做文章，如將一個企業設備新、人員技術精、產品適銷對路的分支機構，通過托管繼而兼并，而將債務、老弱病殘人員和舊設備留給原單位，將有價值的部分在托管的幌子下轉移走，將債務和包袱留給原單位，使國有資產大量流失。
8．自覺，自愿，不搞“拉郎配”。有些地方領導只考慮本地區的利益和需要，硬性要求當地一些效益好的企業托管、繼而兼并債臺高筑、扭虧無望、瀕臨倒閉的企業，化解矛盾，減少損失。不僅沒有救活一個無可救藥的企業，而且會把效益好的企業也拖垮。因此，企業托管經營，政府部門只能牽線搭橋、正確引導，不能硬性“攤派”，強行要求。
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