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| 企業境外借殼上市流程 |
一、境內私營企業“借殼”在境外上市的基本操作流程：
改制重組—借殼—反向收購—境外上市
二、改制重組
（一）境內企業改制重組的原則
根據中華人民共和國證券監督管理委員會（以下簡稱證監會）文件《首次公開發行股票改制重組指導意見》應遵守以下原則：
1、有利于形成清晰的業務發展戰略目標，合理配置存量資源；
2、有利于直接面向市場，自主經營、獨立承擔責任和風險；
3、有利于初步建立公司治理的規范基礎，促進股東大會、董事會、監事會以及經理層的規范運作；
4、有利于有效避免同業競爭、減少和規范關聯交易；
5、有利于突出主營業務，形成核心競爭力和持續發展的能力。
（二）改制重組的要求
按照證監會1998年10月發布的證監字[1998]259號文件《關于對擬發行上市企業改制情況進行調查的通知》的規定，擬上市公司要做到“五分開”，即“業務、資產、人員、機構、財務獨立完整”。
1、業務獨立完整包括
（1）主營業務突出；（2）主營業務獨立；（3）避免同業競爭，減少并規范關聯交易；（4）主營業務的確定性；（5）募集資金要用于主營業務。
2、產權獨立完整
（1）產權清晰；（2）獨立的經營場所；（3）知識產權清晰；（4）無資金被占用情況。
（三）改制重組的模式
企業改制重組的內容包括業務重組、資產重組、債務重組、股權重組、人員重組和管理體制重組，其中資產重組是核心環節，也是其他重組的基礎。
企業改制重組的模式主要包括：整體重組模式、發起設立模式、分立重組模式、梯級重組模式、合并分立重組方式，以上重組模式各有長短之處，企業要根據自身實際情況靈活運用，切莫生搬硬套，當然企業從實際情況出發，創新出適合自身特點的改制重組模式更好。
（四）改制重組的操作流程
1、成立企業改制重組工作小組
2、委托中介機構
3、清產核資和產權界定
4、財務審計
5、資產報告
6、出資者對資產評估報告結果的確認
7、律師盡職調查
8、編制企業改制重組方案
9、出資者確認企業改制重組方案
10、企業產權的處置
11、職工安置補償辦法
12、企業與債權人達成債務償還協議
13、出資人或發起人簽定設立新公司的協議
14、新公司股東出資或認購股份
15、會計師出具驗資報告
16、召開創立大會或首次股東會
17、辦理工商登記注冊手續
18、辦理改制重組企業有關資產權屬變更登記手續
（五）律師在企業改制重組中的主要作用
1、為擬改制重組企業提供必要的法律法規及政策咨詢和輔導工作
2、協助擬企業正確設計、策劃、制定和實施改制重組方案
3、協助擬改制重組企業草擬、修改、審查有關企業改制重組的法律性文件。
草擬、修改的法律文件包括：
（1）企業改制重組方案
（2）改制重組企業重要的會議決定
（3）債權債務處理方案
（4）職工補償安置方案
（5）發起設立改制重組后新設公司協議
（6）改制重組后新設公司的章程
（7）新設公司的會議文件等
審查的法律文件文件包括：
（1）審查關于改制重組企業和企業國有產權交易各方主體資格的文件
（2）審查改制重組企業各項資產產權證明的完整性、合法性和有效性
（3）審查改制重組企業有關的合同、債權債務文件
（4）審查改制重組企業涉及的訴訟、仲裁及行政處罰情況
（5）審查改制重組企業是否存在有關承包、租賃經營及合資合作經營文件
4、為企業改制重組及產權交易出具法律意見書
5、律師對于企業改制重組的協調作用
6、律師對改制重組企業的全面盡職調查作用，律師盡職調查為改制重組方案好不好睫毛膏收細毛孔的面膜祛痘銀杏護膚面膜美白祛痘什么牌子的眼霜好的正確制定提供依據，同時和律師出具法律意見書提供可靠的事實依據。因此盡職調查的作用不言而喻。
律師盡職調查的范圍：
（1）企業的基本情況
（2）企業的權益和經營許可證書
（3）企業經營中的重要合同
（4）企業的金融和財務文件
（5）稅務問題
（6）企業的人員情況
（7）企業的訴訟、仲裁及行政處罰情況
（8）企業的保險、環境保護、產品質量及技術標準
（9）關聯交流情況
（10）企業改制重組的相關文件
三、借殼
（一）借殼概述
借殼上市是間接上市，主要有兩種形式：買殼上市和造殼上市。其本質都是通過將國內資產注入殼公司的方式，達到國內資產上市的目的，殼公司可以是已上市公司，也可以是擬上市公司。以在NASDAQ買殼上市為例，其具體做法是在所在國的境外注冊一家投資公司，通過該公司收購NASDAQ交易所的上市公司，再通過該上市公司反過來收購所在國國內企業的股權，把所在國國內公司的財務報表合并到這家上市公司去，但控制權還在國內公司手里。以后，還可由包銷商進行私人配售或公開發行新股。
（二）境內企業“借殼”的法律依據
中華人民共和國國家外匯管理局于 2005年10月發布的匯發[2005]75號文《關于境內居民通過境外特殊目的公司融資及反程投資外匯管理有關問題的通知》中明確規定境內居民（包括自然人和法人）可以特殊目的公司（即借殼）的形式設立境外融資平臺，通過反向收購、股權置換等控股形式，在國際資本市場進行融資，滿足企業發展的資本需求。
（三）律師在借殼過程中的作用
1、協助準備相關申請批準文件及報批；
2、提供相關法律問題的咨詢；
3、起草或審核相關法律文件。
四、反向收購
（一）反向收購概述
反向收購就是國內公司以現金購買取得殼公司的實質控制權，然后讓殼公司定向發行股票來收購國內的企業（通常該公司為實際控股國內企業的離岸公司），以此完成將國內資產注入國外殼公司的過程。經過這兩個過程，國內企業已經成為殼公司的絕對控股股東，但最少要留20%的公眾流通股。定向發行的股數由殼公司最后的交易價格和中國目標公司的資產評估價值共同決定。我們可以將反向收購方式上市分解為四個步驟：一、選殼：殼公司是有一定歷史的已上市公司，其中可能包含一定的資產和業務。為避免殼公司中不會出現未披露的或有負債之類的陷阱，因此，挑選殼公司的工作，通常應在保薦人、律師和審計師的協助下完成。二、買殼：買殼通常可以采用合并、換股或現金購買等方式。由于中國是一個外匯管制國家，人民幣不能自由兌換成外匯，境內企業也不能用境內股權直接對外投資，采取合并、換股等方式買殼缺乏可操作性。以現金購買的方式買殼重點是要通過適當途徑解決買殼資金來源。三、裝殼：將境內資產裝入境外殼公司的過程，實際上是利用外資將境內企業改組成外商投資企業的過程。在利用外資方面，中國法律、法規規定必須有直接的外匯投入或來自境外的其他生產要素的投入。四、發行新股并上市：境內公司裝入殼公司后，公司可以以更高的價格發行新股籌集資金用于公司發展，老股東也可在禁售期滿后在二級市場拋出股份獲利套現。通過以上四個步驟，公司就完成了反向收購上市的全過程。
（二）律師在該階段的工作
1、協助制定反向收購方案
2、提供相關咨詢
3、起草審核相關法律文書
4、關于境外發行股票和上市的法律意見書
五、境外上市
按照上市地的相關法律法規及其他規范性文件申請上市，有關法律工作由境外合作律師完成 |
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